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　　第三章 企業(yè)法

　　一、企業(yè)的概念：企業(yè)是依法成立的，從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動，經(jīng)濟上實行獨立核算，自負盈虧，法律上具有法人資格的經(jīng)濟組織。

　　二、全民所有制企業(yè)：企業(yè)財產(chǎn)歸全民所有，它是全民所有制經(jīng)濟組織。法律上具有法人主體資格，對經(jīng)營管理財產(chǎn)享有經(jīng)營權(quán)，獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

　　《轉(zhuǎn)機條例》規(guī)定了全民所有制企業(yè)的經(jīng)營責(zé)任。

　　具體有：

　　(1)分配責(zé)任制度。企業(yè)分配的原則是企業(yè)工資總額增長幅度必須低于本企業(yè)經(jīng)濟效益增長幅度;企業(yè)職工實際平均工資增長幅度必須低于本企業(yè)勞動生產(chǎn)率增長幅度。

　　(2)工資儲備基金制度。企業(yè)每年應(yīng)從工資總額的新增部分中提取不少于10%的數(shù)額，建立企業(yè)工資儲備基金，由企業(yè)自主使用。工資儲備基金累計達到企業(yè)一年工資總額的，不再提取。

　　(3)財務(wù)管理責(zé)任制度。

　　(4)經(jīng)營性虧損處理制度。對企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成虧損的，有關(guān)人員負相應(yīng)的責(zé)任。對政策性虧損企業(yè)按有關(guān)規(guī)定給予補償。

　　(5)獎勵制度。《轉(zhuǎn)機條例》規(guī)定，企業(yè)連續(xù)3年全面完成上交任務(wù)，實現(xiàn)財產(chǎn)增值，以及虧損企業(yè)在規(guī)定期限內(nèi)實現(xiàn)扭虧增盈的，政府主管部門對廠長、廠級領(lǐng)導(dǎo)干部給予相應(yīng)獎勵。

　　企業(yè)內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)體制(這部分是命題的重點，歷年重復(fù)率很高)：

　　廠長(經(jīng)理)負責(zé)制。

　　(1)廠長的地位及其條件。

　　廠長是企業(yè)法定代表人，在企業(yè)的經(jīng)營管理和生產(chǎn)指揮工作中處于中心地位，統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，全面負責(zé)。

　　(2)廠長的產(chǎn)生和去職。

　　產(chǎn)生方式有主管機關(guān)委任或者聘任、職工代表大會選舉或者推薦，基本原則是上下結(jié)合，以上為主。

　　廠長的去職情況有：任期屆滿離任、辭職經(jīng)批準(zhǔn)離任、職工代表大會提出罷免、主管機關(guān)決定免職、因能力不勝任或者嚴(yán)重失職行為由主管機關(guān)免職、調(diào)動。

　　(3)廠長的職權(quán)有

　　經(jīng)營管理決策權(quán);生產(chǎn)指揮權(quán);行政領(lǐng)導(dǎo)干部任免權(quán);職工獎勵權(quán);企業(yè)人財物的保護權(quán)，包括拒絕攤派權(quán)。

　　職工民主管理制度。

　　職工代表大會(或職工大會)是企業(yè)實行民主管理的基本形式，是職工行使民主管理權(quán)力機構(gòu)，是全民所有制企業(yè)民主管理的一項基本制度。

　　職工代表大會的職權(quán)主要有：審議建議權(quán);審議通過權(quán)(審查同意或者否決企業(yè)職工工資調(diào)整方案、獎金分配方案、勞動保護措施、獎懲辦法和其他重要規(guī)章制度)(要么同一要么否決，無決定權(quán));審議決定權(quán)(審議決定職工福利基金使用方案、職工住宅分配方案和其他有關(guān)職工生活福利重大事項)(這是唯一的決定權(quán));評議、監(jiān)督權(quán);推薦、選舉權(quán)和集體合同簽訂權(quán)。

　　三、中外合資經(jīng)營企業(yè)法

　　中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)，同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織共同舉辦的，具有中國法人資格的企業(yè)。

　　中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程

　　合營企業(yè)合同是最關(guān)鍵的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，應(yīng)以合營企業(yè)合同為準(zhǔn);合營企業(yè)章程則須以合營企業(yè)合同為基礎(chǔ)制訂。

　　中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本(授權(quán)資本制)

　　合營企業(yè)的資本是由注冊資本和借入資本構(gòu)成。在注冊資本中，外方合營者的投資比例一般不低于25%，對上限則無規(guī)定。合營企業(yè)的投資總額是指照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。合營企業(yè)的注冊資本與投資總額之間應(yīng)依法保持適當(dāng)比例關(guān)系。

　　合營企業(yè)為有限責(zé)任公司。

　　真題舉例：

　　我國A公司與美國B公司協(xié)商簽訂了合資經(jīng)營企業(yè)合同。在合同中規(guī)定：雙方投資總額為2000萬美元，注冊資本為700萬美元，其中一部分投資美方以技術(shù)出資，中方以廠房、土地使用權(quán)出資，作價500萬美元。同時，合同還規(guī)定雙方如果發(fā)生爭議，可先協(xié)商，如協(xié)商不成則可仲裁，在仲裁協(xié)議中規(guī)定：仲裁地點為中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會，其爭議解決可以適用的實體法是中國法律：也可在美國仲裁機構(gòu)進行仲裁，適用美國法律。合同簽訂后，申報到審批機關(guān)進行審批。

　　問：(1)該合同中企業(yè)資本構(gòu)成是否妥當(dāng)?為什么?

　　(2)該合同中仲裁協(xié)議是否妥當(dāng)?為什么?

　　[參考答案]

　　(1)根據(jù)1987年國家工商行政管理局頒布的《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》：中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上，3000萬美元以下，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5.該合資企業(yè)投資總額為2000萬美元，而注冊資本為700萬美元，顯然不妥，注冊資本至少應(yīng)占800萬美元。(4分)

　　(2)仲裁協(xié)議的內(nèi)容不符合我國法律的規(guī)定，該合資企業(yè)是中國法人，其爭議解決所適用的法律必須是中國法律。(4分)

　　另外，仲裁機構(gòu)只能選定一個，既然選定中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會，就不能再規(guī)定到美國仲裁機構(gòu)仲裁。(2分)

　　四、 企業(yè)破產(chǎn)法

　　破產(chǎn)是指債務(wù)人不能以其全部財產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?wù)，又未能與債權(quán)人達成減免或延還債務(wù)的和解協(xié)議，經(jīng)法院審理，強制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，使債權(quán)依法公平受償，其余無力償還的則予以免除。

　　破產(chǎn)的提出和受理：《破產(chǎn)法》規(guī)定了下列情況之一的不予宣告破產(chǎn)：(1)公用事業(yè)和與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或采取其他措施幫助清償債務(wù)的。(2)取得擔(dān)保，自破產(chǎn)申請之日起六個月內(nèi)清償債務(wù)的。

　　破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地的人民法院管轄。

　　和解和整頓

　　由債權(quán)人申請破產(chǎn)的，在法院受理案件后三個月內(nèi)，被申請破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進行整頓。和解協(xié)議的成立，需經(jīng)過占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3的債權(quán)人通過。

　　整頓期間，發(fā)生下列情況之一的，人民法院可以裁定，終結(jié)其整頓，宣告其破產(chǎn)：(1)不執(zhí)行和解協(xié)議的;(2)財務(wù)狀況繼續(xù)惡化，債權(quán)人會議申請終結(jié)整頓的;(3)嚴(yán)重侵犯債權(quán)人利益的。

　　破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)清算

　　破產(chǎn)財產(chǎn)是指破產(chǎn)企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，依法可供債權(quán)人進行清償分配的該企業(yè)的財產(chǎn)。破產(chǎn)財產(chǎn)構(gòu)成：

　　(1)宣告企業(yè)破產(chǎn)時該企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn);

　　(2)破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn);

　　(3)應(yīng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權(quán)(如承包經(jīng)營權(quán)、資源使用權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等)。不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)范圍的：

　　(1)已作為擔(dān)保物的財產(chǎn);

　　(2)破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)屬于他人的財產(chǎn)。

　　此外，企業(yè)成員的個人財產(chǎn)以及國家專有的財產(chǎn)，也不能列入破產(chǎn)財產(chǎn)。

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