2012年4月自考《國(guó)際私法》真題試題答案(網(wǎng)友版)

　　一、單選：

        1-5 ：ADDBD

　　6-10：BD?DD

　　11-15DBBAA 16-20 CACBB 21-25 CCD?C 26-30??DDC

　　二、多選：31.ABCDE 32.AC 33.ABCDE 34.BDE 35.ABCDE(此部分網(wǎng)友提供，僅供參考)

　　三、簡(jiǎn)答：

　　1.【簡(jiǎn)述雙國(guó)籍國(guó)民待遇原則】

　　•雙國(guó)籍國(guó)民待遇原則，是《伯爾尼公約》和《世界版權(quán)公約》中規(guī)定的，雙國(guó)籍是指作者國(guó)籍和作品國(guó)籍。

　　•它是指，如果作者為某一成員國(guó)的國(guó)民，則無(wú)論其作品在哪個(gè)國(guó)家出版，或者如果作品首次在某一成員國(guó)出版，則無(wú)論作者是哪一國(guó)的國(guó)民，在上述兩種情況下出版的作品，在其他成員國(guó)都享有各該成員國(guó)給予其本國(guó)國(guó)民作品的同等保護(hù)。

　　2.【簡(jiǎn)述沖突規(guī)范的幾種類型】

　　•單邊沖突規(guī)范

　　•雙邊沖突規(guī)范

　　•重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

　　•選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范，其中又可分為兩類：

　　1、無(wú)條件地選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范。2、有條件地選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范。

　　3.【法律規(guī)避含義?簡(jiǎn)述法律規(guī)避的構(gòu)成要件?】

　　法律規(guī)避又稱法律欺詐等，是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了利用某一沖突規(guī)范，故意制造出一種連結(jié)點(diǎn)，以避開本應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，并使得對(duì)自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行為。

　　法律規(guī)避行為有四個(gè)構(gòu)成要件：

　　1、從主觀上講，當(dāng)事人規(guī)避某種法律是有目的、故意的;2、從規(guī)避的對(duì)象上講，當(dāng)事人規(guī)避的法律是本應(yīng)適用的強(qiáng)行法或禁止性的規(guī)定;3、從行為方式上講，當(dāng)事人規(guī)避法律是通過(guò)有意改變連結(jié)點(diǎn)或制造某種連結(jié)點(diǎn)來(lái)實(shí)現(xiàn)的，如改變國(guó)籍、住所或物之所在地等;4、從客觀結(jié)果上講，當(dāng)事人已經(jīng)因該規(guī)避行為達(dá)到了對(duì)自己適用有利的法律的目的。

　　4.【簡(jiǎn)述各國(guó)有關(guān)公共秩序立法的主要方式】

　　1、間接限制的立法方式。這種立法明確規(guī)定內(nèi)國(guó)某些法律具有絕對(duì)強(qiáng)行性或必須直接適用于有關(guān)涉外民事關(guān)系，從而表明它具有當(dāng)然排除外國(guó)法適用的效力。

　　2、直接限制的立法方式。這種方式是在國(guó)際私法中明確規(guī)定，外國(guó)法的適用不得違背內(nèi)國(guó)公共秩序，如有違背即不得適用。

　　3、合并限制的立法方式。這種立法方式就是在國(guó)內(nèi)立法中兼采間接限制和直接限制兩種立法方式。

　　四、論述題：

　　【試述我國(guó)有關(guān)涉外合同法律適用的相關(guān)規(guī)定。】

　　當(dāng)事人意思自治原則是涉外合同法律適用的首要原則;

　　當(dāng)事人未選擇法律時(shí)最密切聯(lián)系原則的適用;

　　國(guó)際條約和國(guó)際慣例的適用。

　　五、案例：

　　1. 1960 年9 月16 日，住在美國(guó)紐約州羅切斯特鎮(zhèn)的杰克遜夫婦，邀請(qǐng)鄰居巴貝科克小姐乘坐杰克遜先生駕駛的汽車，一起去加拿大度周末。杰克遜先生駕駛汽車行駛至加拿大安大略省境內(nèi)時(shí)，出了交通事故，致使巴貝科克小姐身受重傷�；氐矫绹�(guó)紐約后，巴貝科克小姐以杰克遜夫婦為被告，向紐約州法院提起訴訟，指控杰克遜先生駕車時(shí)有疏忽行為，致發(fā)生車禍?zhǔn)蛊渖硎苤貍�，�?qǐng)求予以賠償。根據(jù)美國(guó)傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則，即侵權(quán)行為依侵權(quán)行為地法的規(guī)則，適用侵權(quán)行為地加拿大安大略省的法律。因?yàn)椋幽么蟀泊舐允》梢?guī)定，不負(fù)賠償責(zé)任。

　　巴貝科克小姐不服此判決，向上訴法院提起上訴，最終，法院決定適用紐約州的法律，允許巴貝科克小姐向杰克遜夫人要求的損害賠償。

　　問(wèn)：

　　(1)紐約地方法院考慮到了哪些因素，使用紐約州法律進(jìn)行適用?

　　(2)本案例中，紐約州法院采用了國(guó)際私法的哪個(gè)原則?

　　(3)本案的判決中，哪個(gè)國(guó)際私法學(xué)說(shuō)得到了體現(xiàn)?

　　答：

　　(1)考慮因素：從該案的實(shí)際情況看，該案的雙方當(dāng)事人均為紐約州的居民，住所也均在紐約州，買汽車、辦理駕駛執(zhí)照和汽車保險(xiǎn)均在紐約州，此次旅行的出發(fā)點(diǎn)和終點(diǎn)也在紐約，。因此，與加拿大安大略省相比，選擇紐約法律進(jìn)行適用是合理的。

　　(2)最密切聯(lián)系原則

　　(3)??

　　2.A國(guó)19歲青年馬克，與中國(guó)一企業(yè)合作在遼寧某地合作開發(fā)礦產(chǎn)，并簽訂了合同。后因?yàn)殡p方有糾紛，中國(guó)企業(yè)訴訟至當(dāng)?shù)胤ㄔ骸?/P>

　　馬克提出，自己簽訂合同時(shí)，年僅19歲，根據(jù)A國(guó)法律規(guī)定，為無(wú)民事行為能力，合作應(yīng)該無(wú)效。且馬克提出，當(dāng)時(shí)在協(xié)議中已經(jīng)約定，若出現(xiàn)糾紛，適用A國(guó)法律為準(zhǔn)據(jù)法。

　　問(wèn)：(1)馬克的行為能力如何認(rèn)定?

　　(2)此合同是否可適用A國(guó)法律為準(zhǔn)據(jù)法?

　　答：

　　(1)根據(jù)我國(guó)民法通則規(guī)定：外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如依其本國(guó)法律為無(wú)民事行為能力，而依我國(guó)法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力，因馬克已滿我國(guó)法定18周歲要求，因此其走出的民事行為有效。

　　(2)不能適用A國(guó)法律為準(zhǔn)據(jù)法

　　因中國(guó)法律對(duì)于在中國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，不允許選擇適用外國(guó)法。

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