五、法條分析題：57-58小題，每小題10分，共20分。

　　57. 我國(guó)刑法第264條規(guī)定：盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大的，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

　　請(qǐng)分析：(1)本條中財(cái)物的外延如何界定?

　　(2)本條款中，多次盜竊應(yīng)該如何理解?

　　(3)本條中，攜帶兇器盜竊應(yīng)該如何理解?

　　【參考答案】

　　(1)本條中財(cái)物的外延如何界定?

　　盜竊罪侵犯的對(duì)象是公私財(cái)物，這種公私財(cái)物的特征是：1)能夠被人們所控制和占有。2)具有一定的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，這種經(jīng)濟(jì)價(jià)值是客觀的，可以用貨幣來(lái)衡量的，如有價(jià)證券等。3)能夠被移動(dòng)。4)他人的財(cái)物。盜竊犯不可能盜竊自己的財(cái)物，他所盜竊的對(duì)象是“他人的財(cái)物”，雖然是自己的財(cái)物，但由他人合法占有或使用，亦視為“他人的財(cái)物”。 5)一些特殊的財(cái)物盡管具備上述四個(gè)特征，仍不能成為盜竊對(duì)象。如槍支、彈藥，正在使用的變壓器等。6)盜竊自己家里或近親屬的財(cái)物，根據(jù)《解釋》一般可不按犯罪處理。對(duì)確有追究刑事責(zé)任必要的，在處理時(shí)也應(yīng)同在社會(huì)上作案有所區(qū)別。

　　(2)本條款中，多次盜竊應(yīng)該如何理解?

　　根據(jù)司法解釋，多次盜竊是指：“對(duì)于一年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場(chǎng)所扒竊三次以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘多次盜竊’，以盜竊罪定罪處罰”。

　　(3)本條中，攜帶兇器盜竊應(yīng)該如何理解?

　　攜帶兇器盜竊也作為盜竊處理，不作為轉(zhuǎn)化條件或者法定量刑情節(jié)。

　　58.《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第6條規(guī)定：“行為人因過(guò)錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過(guò)錯(cuò)，行為人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　請(qǐng)運(yùn)用民法原理分析：

　　(1) 本條節(jié)1款規(guī)定的是何種規(guī)則原則?其含義及應(yīng)用范圍是什么?

　　(2) 本條第二款應(yīng)當(dāng)如何理解?其適用范圍是什么

　　【參考答案】

　　(1)本條第一款規(guī)定的是過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則也叫過(guò)失責(zé)任原則，它是以行為人主觀上的過(guò)錯(cuò)為承擔(dān)民事責(zé)任的基本條件的認(rèn)定責(zé)任的準(zhǔn)則。按過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，行為人僅在有過(guò)錯(cuò)的情況下，才承擔(dān)民事責(zé)任。沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，就不承擔(dān)民事責(zé)任。過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則包含以下含義：第一，它以行為人的過(guò)錯(cuò)作為責(zé)任的構(gòu)成要件，行為人具有故意或者過(guò)失才可能承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第二，它以行為人的過(guò)錯(cuò)程度作為確定責(zé)任形式、責(zé)任范圍的依據(jù)。

　　(2) 本條第二款規(guī)定了推定過(guò)錯(cuò)原則。所謂過(guò)錯(cuò)推定，是指在某些侵權(quán)行為的構(gòu)成中，法律推定實(shí)施該行為時(shí)具有過(guò)錯(cuò)。這些侵權(quán)行為的歸責(zé)原則仍屬于過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，即構(gòu)成要件中要求行為人的過(guò)錯(cuò)。行為人可以通過(guò)自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)來(lái)獲得免責(zé)的效果，在這個(gè)意義上，也將過(guò)錯(cuò)推定為過(guò)錯(cuò)舉證責(zé)任的倒置。因?yàn)樵谝话氵^(guò)錯(cuò)責(zé)任原則下，是要由受害人來(lái)證明行為人存在過(guò)錯(cuò);而在過(guò)錯(cuò)推定的情況下，受害人不需要對(duì)行為人的過(guò)錯(cuò)舉證證明，法律推定行為人存在過(guò)錯(cuò)，除非行為人能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。適用過(guò)錯(cuò)推定的情況，需要有法律的明確規(guī)定，例如物件損害責(zé)任。

　　六、案例分析題：59-60小題，每小題15分，共30分。

　　59.甲帶領(lǐng)15周歲的乙在停車場(chǎng)劫持了宋某，將宋某帶到郊外一廢棄的廠房?jī)?nèi)捆綁在床上，甲指使乙將宋某攜帶的現(xiàn)金以及手機(jī)，名貴手表等價(jià)值3萬(wàn)元的財(cái)務(wù)搜掠一空，同時(shí)甲打電話給宋某的妻子索要20萬(wàn)贖金，宋某的妻子答應(yīng)付款。乙受甲指派，在約定時(shí)間和地點(diǎn)拿到了20萬(wàn)贖金，甲通過(guò)電話確定乙取得贖金后，隨即將宋某殺害，之后甲將宋某的手機(jī)、手表以及3萬(wàn)元現(xiàn)金分給了乙，自己駕駛宋某的汽車攜帶其他財(cái)務(wù)逃跑。甲乙被通緝后，乙才得知甲殺害了人質(zhì)，感到事態(tài)嚴(yán)重，即向公安機(jī)關(guān)供述了以上事實(shí)，

　　根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答以下問(wèn)題并分別說(shuō)明理由

　　(1)

　　對(duì)甲的行為應(yīng)如何定罪

　　(2)

　　對(duì)乙的行為應(yīng)如何定罪

　　(3)

　　乙具有哪些法定量刑情節(jié)

　　【參考答案】甲的行為構(gòu)成綁架罪。刑法第239條： 以勒索財(cái)物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質(zhì)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn);致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。本案甲帶領(lǐng)乙劫持宋某，并打電話給宋妻索要贖金，符合綁架罪的構(gòu)成特征，且甲殺害了宋某，對(duì)甲應(yīng)以綁架罪處以死刑。

　　甲的行為成立搶劫罪。甲帶領(lǐng)乙在停車場(chǎng)劫持宋某后，指使乙搜掠了宋某的財(cái)務(wù)，成立搶劫罪的教唆犯。

　　(2)答：乙的行為成立搶劫罪。由于乙犯罪時(shí)15周歲，屬于相對(duì)無(wú)刑事責(zé)任年齡。根據(jù)我國(guó)刑法第17條第2款的規(guī)定，“已滿十四周歲不滿十六周歲的人;犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任�！� 因此，已滿14周歲不滿16周歲是相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡階段。 乙只對(duì)搶劫罪負(fù)刑事責(zé)任。

　　(3)乙的法定量刑情節(jié)包括：乙有自首情節(jié)，可以從輕或減輕處罰;有有重大立功情節(jié)，可以從輕或減輕處罰;乙犯罪時(shí)未滿18周歲，屬于未成年人，應(yīng)從輕或減輕處罰。

　　60.2007年8月，甲企業(yè)通過(guò)轉(zhuǎn)讓取得一塊土地的建設(shè)用地使用權(quán)，并在該土地上合法建造了一座廠房。2008年5月甲企業(yè)向乙銀行借款1500萬(wàn)元，同時(shí)以該廠房作為抵押物為借款提供擔(dān)保，雙方簽訂了抵押合同并辦理了抵押權(quán)登記手續(xù)。2008年7月，乙銀行認(rèn)為甲企業(yè)用作抵押物的廠房?jī)r(jià)值不足，于是要求甲企業(yè)另行提供擔(dān)保，甲企業(yè)遂委托丙公司作保證人，丙公司與乙銀行簽訂了保證合同。2009年1月，乙銀行將1500萬(wàn)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁銀行�，F(xiàn)1500萬(wàn)元借款已到期，甲企業(yè)因經(jīng)營(yíng)管理不善無(wú)力償還。

　　根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答：

　　(1)

　　甲企業(yè)對(duì)其建造的廠房是否享有所有權(quán)?為什么?

　　(2)

　　丙公司對(duì)丁銀行的債權(quán)是否應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任?為什么?

　　(3)

　　本案中丁銀行應(yīng)如何通過(guò)擔(dān)保實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)?為什么?

　　【參考答案】案例分析

　　(1)答：甲企業(yè)對(duì)其建造的廠房享有所有權(quán)。因?yàn)榧灼髽I(yè)已經(jīng)取得相應(yīng)土地的建設(shè)用地使用權(quán)，并在土地上合法建設(shè)了房屋，甲企業(yè)因合法建造房屋的原始取得方式而取得廠房的所有權(quán)。

　　(2)：丙公司對(duì)丁銀行的債權(quán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任�！稉�(dān)保法》地22條規(guī)定，保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在元保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定從其約定。

　　(3)答：丁銀行應(yīng)先就甲企業(yè)的廠房的抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)其債權(quán)，不足部分再由保證人丙公司清償。根據(jù)《物權(quán)法》176條之規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保，又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)按約定實(shí)現(xiàn)債權(quán);沒(méi)有約定或約定不明的，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)該先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

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