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2015年成人高考《民法》章節(jié)重點及習題(5)

來源:考試吧 2015-9-17 9:59:34 要考試,上考試吧! 成考萬題庫
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 、且馑急硎

  I有相對人的意思表示和無相對人的意思表示(如遺囑行為、拋棄動產(chǎn)所有權(quán)的行為)

  i有相對人的意思表示指有表示對象的意思表示,如要約和承諾;

  ii前者在意思表示到達對方時生效,后者在行為完成時發(fā)生效力。

  II對話的意思表示和非對話的意思表示;

  III獨立的意思表示(構(gòu)成單方行為)和非獨立的意思表示(合同行為或共同行為);

  IV明示的意思表示(承擔保證責任的意思表示必須明示)與默示的意思表示(必須在法律有明確規(guī)定或當事人有特別約定時才發(fā)生效力)

  默示:一方當事人向?qū)Ψ疆斒氯颂岢雒袷聶?quán)利的要求,對方未用語言或者文字明確表示意見,但其行為表明已接受的,可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下,才可以視為意思表示。

  V健全的意思表示和不健全的意思表示(可撤銷,如被欺詐、脅迫、錯誤情形的意思表示)

  根據(jù)我國民法實踐的一般做法,書面的意思表示在需要經(jīng)過傳達媒介才能到達對方當事人時,則該意思表示的生效時間為:( )

  A.表意人完成其表意行為時B.意思表示離開表意人時,如函件已郵寄

  C.意思表示到達相對人時D.相對人了解意思表示的內(nèi)容

  [參考答案]:C[解析]:意思表示的生效根據(jù)是否有相對人而有區(qū)別:無相對人的意思表示在作出意思表示時生效;有相對人的意思表示則在意思表示到達相對人時生效。原則是,一般在合同中的意思表示都是有相對人的意思表示,原則上都應當是意思表示到達相對人時生效。但要注意《合同法》第26條的規(guī)定,即按照要約規(guī)定或者交易習慣以行為方式作出承諾的,則在作出行為時生效。另外“意思表示到達相對人”中的“到達”不要求相對人了解意思表示的內(nèi)容,只要該意思表示到達相對人可以控制的范圍即可。

  ⑷意思表示瑕疵

  a.欺詐:一方當事人故意告知對方虛假情況,或者故意隱瞞真實情況,使對方陷入錯誤而為違背自己真實意思表示的行為。財產(chǎn)是否受損在所不問。(注意區(qū)分事實上的欺詐和法律上的欺詐)

  構(gòu)成要件:須有欺詐人的欺詐行為;欺詐人必須有欺詐的故意;須表意人因相對人的欺詐而陷入錯誤;須對方因陷入錯誤認識而為意思表示,即錯誤與意思表示之間有因果關(guān)系(相對人的意思表示非由于錯誤而生,不為欺詐,如小販的紅塔山10元每條,明知是假而買則不為欺詐,此行為因違法而無效;第三人的行為是否能構(gòu)成欺詐?i為托時構(gòu)成;ii胡說八道者,不構(gòu)成;iii銷售人員的沉默是否構(gòu)成?應為而不為構(gòu)成欺詐(故意隱瞞真實情況),自己買回去(不構(gòu)成),重大誤解或瑕疵承擔擔保責任)。

  欺詐的后果:民法上為無效;合同法上,不損害國家利益為可撤銷。

  甲從乙處購買黃牛一頭,作價500元。乙明知該牛有病而告知甲該牛沒病,甲認為該?赡苡胁,但因價格便宜而愿意購買。在交易過程中,乙對甲說:“如果發(fā)生糾紛,你必須在3個月內(nèi)(自交易之日起算)起訴,否則我概不負責!奔妆硎驹手Z。甲買回該牛后第4個月該牛因病死亡,遂發(fā)生糾紛。( )

  A.甲與乙之間構(gòu)成民事欺詐   B.甲與乙之間構(gòu)成合同違約

  c.甲與乙之間約定起訴期限有效 D.甲與乙之間約定起訴期限無效

  [參考答案] AD

  [考查知識點] 欺詐的構(gòu)成條件、訴訟時效的性質(zhì)。

  [解題思路和依據(jù)] 首先,判斷是否構(gòu)成欺詐。應當根據(jù)欺詐的具體構(gòu)成條件判斷:甲并不明知牛有病,仍然屬于因欺詐而陷入錯誤認識。甲對陷入錯誤認識雖有過錯,但不影響欺詐的成立。其次,判斷訴訟時效的性質(zhì)。訴訟時效的規(guī)定屬于強行性規(guī)定,因此,不得由當事人自己約定。

  c.脅迫:以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾,迫使對方作出違背真實的意思表示的(恐懼心理狀態(tài)而做出違背真實意思的表示)。財產(chǎn)是否受損在所不問。

  構(gòu)成要件:須脅迫人有脅迫的行為;脅迫人有脅迫的故意;脅迫行為具有違法性(目的違法,手段亦違法,如甲對乙說,不在偽造證書上簽名就殺乙;目的合法,手段違法,如甲對乙說,不履行債務就傷乙;目的違法,手段合法,如甲要求乙給予金錢,否則告發(fā)乙的犯罪);須相對人受脅迫而陷入恐懼狀態(tài);須相對人受脅迫而為意思表示,即有因果關(guān)系。

  d.乘人之危:一方當事人乘對方處于危難之機,為牟取不正當利益,迫使對方作出不真實的意思表示,嚴重損害對方利益的。(注意與單方允諾的區(qū)分)

  構(gòu)成條件:須表意人客觀上處于危難之機;行為人須有乘人之危的故意(行為未利用表意人的危難迫使表意人作出意思表示,則不構(gòu)成,如溺水人甲提出有人救他,贈予千金,此時應當為單方允諾(注意和單方允諾的區(qū)別));相對人須實行了足以使表意人為意思表示的行為;相對人行為與表人的意思表示之間有因果關(guān)系;表意人因其意思表示而蒙受重大不利。

  e.重大誤解:行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識,使行為的后果與自己的意思相悖,并造成較大損失的。錯誤是否存在,以意思表示成立之時為標準。

  i對當事人的誤解,如誤把甲當成乙(具有人身信賴關(guān)系合同,純粹的財產(chǎn)合同則不能撤銷);

  ii對標的物的誤解;

  iii對標的物規(guī)格質(zhì)量的誤解注意區(qū)分合同解釋(文字、習慣等解釋,如100捆竹簽,但每捆是1000還是100?,此處用合同解釋合適)與重大誤解(可撤銷));

  iv對行為方式的誤解(買賣還是贈予?天熱吃冰棍,吃賣冰棍的冰棍,應不屬于誤解);

  v傳達機關(guān)的誤解(郵局,煤500打成5000,后果是撤銷,損失承擔為過錯責任,都無則為公平原則。例外,郵局,郵電法規(guī)定,郵局承擔退還手續(xù)費責任(5元)(損失為委托人承擔,或被代理人承擔,含有一個代理關(guān)系));

  行為人對下列哪些事項的錯誤認識,使行為的后果與自己的意思相悖,并造成較大損失的,可以認定為重大誤解?( )

  A.行為的性質(zhì) B.標的物的品種、數(shù)量、質(zhì)量

  C.標的物的規(guī)格 D.對方當事人民事行為能力的有無

  ABC

  f.顯失公平:一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗,致使雙方的權(quán)利與義務明顯違反公平、等價有償原則的。

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