(二).承諾

　　1、承諾的概念

　　承諾是受要約人同意要約的意思表示。

　　承諾的法律效力在于承諾一經(jīng)作出并送達要約人，合同即告成立。

　　2、承諾必須具備的要件：

　　(1)承諾只能由受要約人向要約人作出。

　　(2)承諾必須在有效期限內(nèi)作出。

　　我國《合同法》第23條規(guī)定：“要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達：

　　①要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外;②要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達。”

　　(3)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。這是承諾最實質(zhì)性的要件。

　�、偈芤s人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同的標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等內(nèi)容的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

　�、诔兄Z對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。

　　3、承諾生效及撤回

　　承諾通知到達要約人時生效。承諾生效，意味著當(dāng)事人雙方就合同的主要條款達成合意，標志著合同的成立。

　　受要約人發(fā)出承諾后，承諾生效前，可以撤回所發(fā)出的承諾，取消其效力。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

　　【例題11：單選】甲公司7月1日通過報紙發(fā)布廣告，稱其有某型號的電腦出售，每臺售價8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是(　)。

　　A.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任

　　B.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任

　　C.甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任

　　D.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任

　　【答案】B

　　【解析】甲公司的廣告內(nèi)容具體確定，表達出訂立合同的意思，并包括一經(jīng)承諾合同即足以成立的各項基本條款，屬于向不特定的人發(fā)出的要約。乙公司的行為是同意要約的意思表示，且符合要約的要求，構(gòu)成承諾。承諾生效時合同成立，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(三).締約過失責(zé)任

　　1、概念：

　　締約過失責(zé)任發(fā)生在合同成立之前，是在合同訂立中因一方當(dāng)事人的過錯造成他方損失而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任;

　　【注】締約過失責(zé)任發(fā)生在合同成立之前;而違約責(zé)任產(chǎn)生于合同生效之后。

　　2、應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任的幾種行為的規(guī)定

　　我國《合同法》第42條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

　　(1)假借訂立合同，惡意進行磋商;

　　(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;

　　(3)有其他違背誠實信用原則的行為�！�

　　【例題12：單選】下面()不是締約過失責(zé)任的特點

　　A締約過失責(zé)任發(fā)生在合同訂立過程中

　　B締約過失責(zé)任發(fā)生在合同成立之后

　　C一方違背其依據(jù)誠實信用原則應(yīng)負的義務(wù)

　　D造成相對人信賴利益的損失

　　【答案】B

　　二、合同的履行

　　合同的履行，是指債務(wù)人依照合同的約定或法律的規(guī)定，全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤x務(wù)的行為。

　　1.全面履行原則

　　全面履行是指當(dāng)事人應(yīng)嚴格按照合同約定的內(nèi)容，全面、適當(dāng)?shù)芈男�。其具體要求如下：

　　①履行主體適當(dāng)。

　　合同約定或法律規(guī)定必須由合同當(dāng)事人履行的，不得由第三人代替履行，否則就是不適當(dāng)履行

　　②履行標的適當(dāng)。

　　債務(wù)人應(yīng)嚴格按照合同約定的標的實際履行，不得隨意以其他標的來代替。

　　在未經(jīng)債權(quán)人同意的情況下，以其他方式代替實際履行的為履行標的的不適當(dāng)。

　�、勐男衅谙捱m當(dāng)。

　　如果債務(wù)人在履行期限屆滿后履行的，則構(gòu)成遲延履行。如果合同中對履行期限約定不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準備時間，債務(wù)人在必要的準備時間內(nèi)履行的，就屬適當(dāng)。

　�、苈男械攸c和方式適當(dāng)。

　　如果履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　　如果在合同中沒有對履行方式加以約定或約定不明確的，應(yīng)按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

　　2.誠實信用原則

　　誠實信用原則要求當(dāng)事人在民事活動中應(yīng)誠實、守信用，正當(dāng)行使自己的權(quán)利和切實履行自己的義務(wù)。該原則是法律明確規(guī)定的強制性規(guī)范。合同條款違反誠實信用原則的應(yīng)為無效條款。當(dāng)事人在履行合同中違背誠實信用原則，造成對方利益損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。人民法院或仲裁機構(gòu)在處理合同糾紛時，即使當(dāng)事人未提出請求，也可以主動適用誠實信用原則。

　　據(jù)誠實信用原則，當(dāng)事人在履行合同時，應(yīng)積極履行以下義務(wù)。

　　①通知義務(wù)。

　�、趨f(xié)助履行義務(wù)。

　　根據(jù)誠實信用原則，債權(quán)人負有積極協(xié)助債務(wù)人履行的義務(wù)。債權(quán)人協(xié)助履行的義務(wù)主要包括：及時接受履行;為債務(wù)人履行債務(wù)提供必要的條件;在發(fā)生債務(wù)人不能履行或者不能全面履行債務(wù)時，應(yīng)采取積極的措施，防止擴大損失等。

　　③保密義務(wù)。

　　3.雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

　　抗辯權(quán)是債務(wù)人在法定條件下對抗權(quán)利人請求權(quán)而暫時拒絕履行債務(wù)的權(quán)利。雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)主要有以下幾種：

　　(1)同時履行抗辯權(quán)

　　我國《合同法》第66條規(guī)定：“當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求�！�

　　(2)不安抗辯權(quán)

　　不安抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中有先給付義務(wù)的當(dāng)事人在有證據(jù)證明后

　　給付人具有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時，可以中止自己先給付義務(wù)的履行。

　　《合同法》第68條規(guī)定的后給付義務(wù)人喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情況有：①經(jīng)營狀況嚴重惡化;

　�、谵D(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);

　　③喪失商業(yè)信譽;

　�、苡袉适Щ蛘呖赡軉适男袀鶆�(wù)能力的其他情形。

　　(3)先履行抗辯權(quán)。

　　先履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中履行義務(wù)順序在后的一方當(dāng)事人，在履行義務(wù)順序在先的一方當(dāng)事人沒有履行或不適當(dāng)履行義務(wù)時，拒絕先履行一方請求其履行義務(wù)的權(quán)利。

　　我國《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求�！�

　　先履行抗辯權(quán)也是一種延期抗辯權(quán)，只能使對方的請求權(quán)延期，而不能消滅對方的請求權(quán)。如果對方履行了應(yīng)當(dāng)先履行的義務(wù)，則先履行抗辯權(quán)隨之消滅。

　　【例題13：多選】應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有其中情形之一的，可以中止履行：()。

　　A經(jīng)營狀況嚴重惡化

　　B轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)

　　C喪失商業(yè)信譽

　　D有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形

　　E被依法接管

　　【答案】ABCD

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