34 背景：

　　某房地產(chǎn)開發(fā)公司投資建造一座高檔寫字樓，該寫字樓共14層，地上12層、地下2層，總投資約3000萬元人民幣。該工程采用鋼筋混凝土大空間結(jié)構(gòu)，設(shè)計項目已明確，功能布局及工程范圍都已確定，業(yè)主為縮短建設(shè)周期，盡快獲得投資收益，施工圖設(shè)計未完成時就進行了招標(biāo)，確定了某建筑公司為中標(biāo)單位。業(yè)主與承包商簽訂施工合同時，由于設(shè)計未完成，工程性質(zhì)已明確但工程量還難以確定，雙方通過多次協(xié)商，擬采用總價合同形式簽訂施工合同，以減少雙方的風(fēng)險。

　　合同條款中有下列規(guī)定：

　　(1)本工程采用固定價格合同，乙方在報價時已考慮了工程施工需要的各種措施費用與各種材料漲價等因素。

　　(2)乙方不能將工程轉(zhuǎn)包，為加快工程進度，允許將工程主體結(jié)構(gòu)的一部分分包給其他單位。

　　(3)付款方式：開工前首付款10%，月進度款支付進度工程量80%o，付至總價80%o止付，結(jié)算后支付至90%，剩余10%自竣工驗收后兩年一次性付清，業(yè)主承擔(dān)相應(yīng)的利息。本工程目前正在施工。

　　在工程實施過程中，發(fā)生如下事件：

　　(1)本工程由于業(yè)主未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件，致使工程開工時問推遲了15d。承包商向業(yè)主提出順延工期15d，窩工費5萬元的報告。

　　(2)鋼材價格從報價時的2800元/t上漲到3000元/t，承包方向業(yè)主要求追加因鋼材漲價增加的工程款。

　　問題：

　　1.在簽訂施工總承包合同時.業(yè)主與施工單位選擇總價合同是否妥當(dāng)，為什么?

　　2.你認為可以選擇何種計價方式的合同，為什么?

　　3.合同條款中有哪些不妥之處，應(yīng)如何修改?

　　4.承包商在事件發(fā)生后多少天內(nèi)遞交索賠報告?

　　5.合同執(zhí)行過程中出現(xiàn)的鋼材價格上漲的問題應(yīng)如何處理?

　　參考解析：

　　1.問題1

　　參考答案：

　　選用總價合同形式不妥當(dāng)。因為施工圖設(shè)計未完成。雖然工程性質(zhì)已明確.但工程量還難以確定。工程價格隨工程量的變化而變化，合同總價無法確定。雙方風(fēng)險都較大。

　　考點解析：

　　本題考查的是施工合同的分類。目前常用的合同價款約定方式有3種：單價合同、總價合同、成本加酬金合同。其中總價合同是指承建雙方在合同約定時，將工程項目的總造價進行約定的合同�？們r合同又分為固定總價合同和可調(diào)總價合同。固定總價合同適用于規(guī)模小、技術(shù)難度小、工期短(一般在一年之內(nèi))的工程項目�？烧{(diào)總價合同是指在固定總價合同的基礎(chǔ)上.對在合同履行過程中因為法律、政策、市場等因素影響，對合同價款進行調(diào)整的合同。適用于雖然工程規(guī)模小、技術(shù)難度小、圖紙設(shè)計完整、設(shè)計變更少.但是工期一般在一年之上的工程項目。所以本工程采用總價合同方式是不妥當(dāng)?shù)摹?/P>

　　2.問題2

　　參考答案：

　　可以采用單價合同。因為施工圖未完成。不能準確計算工程量，而工程范圍與工作內(nèi)容已明確.可列出全部工程的各分項工程內(nèi)容和工作項目一覽表。暫不定工作量，雙方按全部所列項目協(xié)商確定單價，按實際完成工程量進行結(jié)算。

　　考點解析：

　　目前常用的合同價款約定方式有3種：單價合同、總價合同、成本加酬金合同。其中單價合同是指承建雙方在合同約定時，首先約定完成工程量清單工作內(nèi)容的固定單價，或者在約定了固定單價的基礎(chǔ)上，又在專用條款中約定了可以調(diào)整部分工程量清單單價的相關(guān)條款，其次是雙方暫定或者核定工程量，然后核算出合同總價。工程項目竣工后根據(jù)實際工程量進行結(jié)算。固定單價不調(diào)整的合同稱為固定單價合同，一般適用于雖然圖紙不完備但是采用標(biāo)準設(shè)計的工程項目。固定單價可以調(diào)整的合同稱為可調(diào)單價合同，一般適用于工期長、施工圖不完整、施工過程中可能發(fā)生各種不可預(yù)見因素較多的工程項目。根據(jù)本工程的特點采用單價合同是比較合適的。

　　3.問題3

　　參考答案：

　　第2條中“允許將工程主體結(jié)構(gòu)的一部分分包給其他單位”不妥，不允許將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位。

　　考點解析：

　　本題主要考查的是分包、違法分包的相關(guān)問題。

　　分包是指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為，該總承包人并不退出承包關(guān)系，其與第三人就第三人完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。合法的分包須滿足以下幾個條件：①分包必須取得發(fā)包人的同意;②分包只能是一次分包，即分包單位不得再將其承包的工程分包出去;③分包必須是分包給具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位;④總承包人可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位，但不得將主體工程分包出去。

　　違法分包行為主要有：總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位：建設(shè)工程總承包合同中未約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分給其他單位的;分包單位將其分包的建設(shè)工程再分包的。

　　4.問題4

　　參考答案：

　　索賠事件發(fā)生后，承包商應(yīng)在索賠事件發(fā)生后的28d內(nèi)向工程師發(fā)出索賠意向通知。

　　索賠意向通知提交后的28d內(nèi)，或工程師可能同意的其他合理時間，承包商應(yīng)遞交正式的索賠報告。

　　考點解析：

　　工程索賠通常是指在工程合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同或者由于其他非自身因素而受到經(jīng)濟損失或權(quán)利損害，通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟或時間補償要求的行為。

　　索賠的程序是：

　　(1)索賠事件發(fā)生后28d內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知;

　　(2)發(fā)出索賠意向通知后28d內(nèi)，向工程師提出延長工期和(或)補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資料;

　　(3)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后，于28d內(nèi)給予答復(fù)，或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù);

　　(4)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后28d內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作進一步要求，視為該項索賠已經(jīng)認可;

　　(5)當(dāng)該索賠事件持續(xù)進行時，承包人應(yīng)當(dāng)階段性的向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28d內(nèi)，向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。索賠答復(fù)程序與

　　(3)、(4)規(guī)定相同。

　　5.問題5

　　參考答案：

　　鋼材漲價，承包商不可以向業(yè)主要求追加工程款，本工程采用固定價格合同，乙方在報價時已考慮了工程施工需要的各種措施費用與各種材料漲價等因素。

　　考點解析：

　　本題考查的是固定價格合同的特點，固定價格合同是在雙方約定的風(fēng)險幅度范圍內(nèi)價格不予調(diào)整，所以從本題案例背景資料可以看出，鋼材漲價的風(fēng)險應(yīng)該由承包商承擔(dān)，價格不予調(diào)整。

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