某房地產(chǎn)開發(fā)公司投資建造一座高檔寫字樓，該寫字樓共14層，地上12層、地下2層，總投資約3000萬元人民幣。該工程采用鋼筋混凝土大空間結(jié)構(gòu)，設(shè)計項目已明確，功能布局及工程范圍都已確定，業(yè)主為縮短建設(shè)周期，盡快獲得投資收益，施工圖設(shè)計未完成時就進(jìn)行了招標(biāo)，確定了某建筑公司為中標(biāo)單位。業(yè)主與承包商簽訂施工合同時，由于設(shè)計未完成，工程性質(zhì)已明確但工程量還難以確定，雙方通過多次協(xié)商，擬采用總價合同形式簽訂施工合同，以減少雙方的風(fēng)險。

　　合同條款中有下列規(guī)定：

　　(1)本工程采用固定價格合同，乙方在報價時已考慮了工程施工需要的各種措施費(fèi)用與各種材料漲價等因素。

　　(2)乙方不能將工程轉(zhuǎn)包，為加快工程進(jìn)度，允許將工程主體結(jié)構(gòu)的一部分分包給其他單位。

　　(3)付款方式：開工前首付款10%，月進(jìn)度款支付進(jìn)度工程量80%o，付至總價80%o止付，結(jié)算后支付至90%，剩余10%自竣工驗收后兩年一次性付清，業(yè)主承擔(dān)相應(yīng)的利息。本工程目前正在施工。

　　在工程實施過程中，發(fā)生如下事件：

　　(1)本工程由于業(yè)主未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件，致使工程開工時問推遲了15d。承包商向業(yè)主提出順延工期15d，窩工費(fèi)5萬元的報告。

　　(2)鋼材價格從報價時的2800元/t上漲到3000元/t，承包方向業(yè)主要求追加因鋼材漲價增加的工程款。

　　問題：

　　1.在簽訂施工總承包合同時.業(yè)主與施工單位選擇總價合同是否妥當(dāng)，為什么?

　　2.你認(rèn)為可以選擇何種計價方式的合同，為什么?

　　3.合同條款中有哪些不妥之處，應(yīng)如何修改?

　　4.承包商在事件發(fā)生后多少天內(nèi)遞交索賠報告?

　　5.合同執(zhí)行過程中出現(xiàn)的鋼材價格上漲的問題應(yīng)如何處理?

　　參考解析：

　　1.問題1

　　參考答案：

　　選用總價合同形式不妥當(dāng)。因為施工圖設(shè)計未完成。雖然工程性質(zhì)已明確.但工程量還難以確定。工程價格隨工程量的變化而變化，合同總價無法確定。雙方風(fēng)險都較大。

　　考點(diǎn)解析：

　　本題考查的是施工合同的分類。目前常用的合同價款約定方式有3種：單價合同、總價合同、成本加酬金合同。其中總價合同是指承建雙方在合同約定時，將工程項目的總造價進(jìn)行約定的合同。總價合同又分為固定總價合同和可調(diào)總價合同。固定總價合同適用于規(guī)模小、技術(shù)難度小、工期短(一般在一年之內(nèi))的工程項目�？烧{(diào)總價合同是指在固定總價合同的基礎(chǔ)上.對在合同履行過程中因為法律、政策、市場等因素影響，對合同價款進(jìn)行調(diào)整的合同。適用于雖然工程規(guī)模小、技術(shù)難度小、圖紙設(shè)計完整、設(shè)計變更少.但是工期一般在一年之上的工程項目。所以本工程采用總價合同方式是不妥當(dāng)?shù)摹?/P>

　　2.問題2

　　參考答案：

　　可以采用單價合同。因為施工圖未完成。不能準(zhǔn)確計算工程量，而工程范圍與工作內(nèi)容已明確.可列出全部工程的各分項工程內(nèi)容和工作項目一覽表。暫不定工作量，雙方按全部所列項目協(xié)商確定單價，按實際完成工程量進(jìn)行結(jié)算。

　　考點(diǎn)解析：

　　目前常用的合同價款約定方式有3種：單價合同、總價合同、成本加酬金合同。其中單價合同是指承建雙方在合同約定時，首先約定完成工程量清單工作內(nèi)容的固定單價，或者在約定了固定單價的基礎(chǔ)上，又在專用條款中約定了可以調(diào)整部分工程量清單單價的相關(guān)條款，其次是雙方暫定或者核定工程量，然后核算出合同總價。工程項目竣工后根據(jù)實際工程量進(jìn)行結(jié)算。固定單價不調(diào)整的合同稱為固定單價合同，一般適用于雖然圖紙不完備但是采用標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計的工程項目。固定單價可以調(diào)整的合同稱為可調(diào)單價合同，一般適用于工期長、施工圖不完整、施工過程中可能發(fā)生各種不可預(yù)見因素較多的工程項目。根據(jù)本工程的特點(diǎn)采用單價合同是比較合適的。

　　3.問題3

　　參考答案：

　　第2條中“允許將工程主體結(jié)構(gòu)的一部分分包給其他單位”不妥，不允許將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位。

　　考點(diǎn)解析：

　　本題主要考查的是分包、違法分包的相關(guān)問題。

　　分包是指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為，該總承包人并不退出承包關(guān)系，其與第三人就第三人完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。合法的分包須滿足以下幾個條件：①分包必須取得發(fā)包人的同意;②分包只能是一次分包，即分包單位不得再將其承包的工程分包出去;③分包必須是分包給具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位;④總承包人可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位，但不得將主體工程分包出去。

　　違法分包行為主要有：總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位：建設(shè)工程總承包合同中未約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分給其他單位的;分包單位將其分包的建設(shè)工程再分包的。

　　4.問題4

　　參考答案：

　　索賠事件發(fā)生后，承包商應(yīng)在索賠事件發(fā)生后的28d內(nèi)向工程師發(fā)出索賠意向通知。

　　索賠意向通知提交后的28d內(nèi)，或工程師可能同意的其他合理時間，承包商應(yīng)遞交正式的索賠報告。

　　考點(diǎn)解析：

　　工程索賠通常是指在工程合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同或者由于其他非自身因素而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時間補(bǔ)償要求的行為。

　　索賠的程序是：

　　(1)索賠事件發(fā)生后28d內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知;

　　(2)發(fā)出索賠意向通知后28d內(nèi)，向工程師提出延長工期和(或)補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報告及有關(guān)資料;

　　(3)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后，于28d內(nèi)給予答復(fù)，或要求承包人進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù);

　　(4)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后28d內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作進(jìn)一步要求，視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可;

　　(5)當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時，承包人應(yīng)當(dāng)階段性的向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28d內(nèi)，向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。索賠答復(fù)程序與

　　(3)、(4)規(guī)定相同。

　　5.問題5

　　參考答案：

　　鋼材漲價，承包商不可以向業(yè)主要求追加工程款，本工程采用固定價格合同，乙方在報價時已考慮了工程施工需要的各種措施費(fèi)用與各種材料漲價等因素。

　　考點(diǎn)解析：

　　本題考查的是固定價格合同的特點(diǎn)，固定價格合同是在雙方約定的風(fēng)險幅度范圍內(nèi)價格不予調(diào)整，所以從本題案例背景資料可以看出，鋼材漲價的風(fēng)險應(yīng)該由承包商承擔(dān)，價格不予調(diào)整。

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