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考點(diǎn)：建設(shè)工程代理行為
一、建設(shè)工程代理行為的設(shè)立
(一)不得委托代理的建設(shè)工程活動(dòng)
1.依照法律規(guī)定或雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理;【結(jié)婚】
2.建設(shè)工程承包活動(dòng)不得委托代理(不得轉(zhuǎn)包、不得肢解發(fā)包、不得將主體施工分包)。
【法律禁止】
(二)一般代理行為無法定的資格要求
一般的代理行為可以由自然人，法人擔(dān)任代理人，對(duì)其資格無法定的嚴(yán)格要求。
『提示1』即使是訴訟代理人，也不一定非取得律師資格。
『提示2』某些建設(shè)工程中的代理，代理人必須具備法定資格;如：建設(shè)工程施工項(xiàng)目的招標(biāo)代理、委托監(jiān)理等。
(三)民事法律行為的委托代理
1.民事委托代理，可以用書面形式，也可以口頭形式，但法律規(guī)定用書面形式的應(yīng)當(dāng)采用書面;
2.書面的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期限;
二、建設(shè)工程代理行為的終止
有下列情形之一的，委托代理終止：
(1)代理期屆滿或者代理事務(wù)完成;
(2)被代理人取消委托代理或者代理人辭去委托;
(3)代理人喪失民事行為能力;
(4)代理人或被代理人死亡;
(5)作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止。
『2020·單選題』建設(shè)工程代理行為終止的情形是()。
A.被代理人喪失民事行為能力
B.代理事項(xiàng)難以完成
C.發(fā)生不可抗力
D.代理人辭去委托
『正確答案』D
『答案解析』本題考查的是建設(shè)工程代理行為的終止�！睹穹ǖ洹芬�(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止：(1)代理期限屆滿或者代理事務(wù)完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;(3)代理人喪失民事行為能力;(4)代理人或者被代理人死亡;(5)作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止。
『2020·單選題』導(dǎo)致委托代理終止的情形是()。
A.代理期間屆滿但代理事務(wù)未能完成
B.被代理人喪失民事行為能力
C.代理人因防疫需要被隔離觀察
D.作為被代理人的法人進(jìn)入破產(chǎn)程序
『正確答案』A
『答案解析』本題考查的是建設(shè)工程代理行為的終止。有下列情形之一的，委托代理終止：(1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;(3)代理人喪失民事行為能力;(4)代理人或者被代理人死亡;(5)作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止。
三、建設(shè)工程代理法律關(guān)系
(一)轉(zhuǎn)托他人代理應(yīng)事先取得被代理人的同意
代理人需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的，應(yīng)當(dāng)取得被代理人同意或者追認(rèn)。
如未經(jīng)被代理人同意或追認(rèn)，代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但緊急情況下為了維護(hù)被代理人的利益除外。
(二)無權(quán)代理和表見代理
1.無權(quán)代理
三種表現(xiàn)形式：始未授權(quán)，超越代理權(quán)，代理權(quán)終止。
『注意』如果被代理人予以追認(rèn)，則轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理;如果不追認(rèn)，由無權(quán)代理人承擔(dān)責(zé)任。
2.表見代理
行為人雖無權(quán)代理，但由于行為人的某些行為，造成了足以使善意相對(duì)人相信其有代理權(quán)的表象，而與善意第三人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。
條件：(1)須存在足以使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由;(2)須本人存在過失;(3)須相對(duì)人為善意。
3.知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的視為同意。
《民法典》規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效。
『習(xí)題演練·單選題』關(guān)于表見代理的說法，正確的是()。
A.表見代理屬于無權(quán)代理，對(duì)本人不發(fā)生法律效力
B.表見代理中，由行為人和本人承擔(dān)連帶責(zé)任
C.表見代理對(duì)本人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力
D.第三人明知行為人無代理權(quán)仍與之實(shí)施民事法律行為，屬于表見代理
『正確答案』C
『答案解析』本題考查的是表見代理。表見代理對(duì)本人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力，即在相對(duì)人與本人之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系。本人受表見代理人與相對(duì)人之間實(shí)施的法律行為的約束，享有該行為設(shè)定的權(quán)利和履行該行為約定的義務(wù)。本人不能以無權(quán)代理為抗辯。本人在承擔(dān)表見代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。
『習(xí)題演練·單選題』張某為甲公司的業(yè)務(wù)員，手中有甲公司的介紹信和蓋好公章的合同，后來張某離開甲公司，并未將介紹信與合同交回。之后張某又與客戶劉某以甲公司的名義簽訂了一份合同，而劉某一直以為張某是甲公司的業(yè)務(wù)員。這份合同的效力應(yīng)該認(rèn)定為()。
A.無效，屬于欺詐合同
B.無效，責(zé)任應(yīng)由張某承擔(dān)
C.有效，責(zé)任應(yīng)由張某承擔(dān)
D.有效，責(zé)任應(yīng)由甲公司承擔(dān)
『正確答案』D
『答案解析』本題考查的是表見代理。本題屬于表見代理，即指行為人雖無權(quán)代理，但由于行為人的某些行為，造成了足以使善意相對(duì)人相信其有代理權(quán)的表象，而與善意相對(duì)人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。本題中，合同有效，后果由被代理人甲公司承擔(dān)。除非能證明客戶劉某知道張某已不是甲公司的業(yè)務(wù)員，或張某與劉某有串通，則劉某不是善意相對(duì)人，則該代理行為無效。
(三)不當(dāng)或違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任
損害被代理人利益：由代理人承擔(dān);或由代理人和相對(duì)人承擔(dān)連帶責(zé)任
相對(duì)人故意行為：由相對(duì)人和行為人負(fù)連帶責(zé)任
違法代理：被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任
『記憶』誰有錯(cuò)就打誰的扳子，雙方有錯(cuò)，雙方一起打(連帶責(zé)任)。
『2020·單選題』關(guān)于委托代理的說法，正確的是()。
A.委托代理授權(quán)應(yīng)當(dāng)采用書面形式
B.委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部法律責(zé)任
C.數(shù)人可以為同一代理事項(xiàng)的代理人
D.代理人知道代理事項(xiàng)違法仍然實(shí)施代理行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部法律責(zé)任
『正確答案』C
『答案解析』本題考查的是建設(shè)工程代理行為的設(shè)立。選項(xiàng)A，民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。選項(xiàng)B，委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。選項(xiàng)D，代理人知道或者應(yīng)當(dāng)知道代理事項(xiàng)違法仍然實(shí)施代理行為，或者被代理人知道或者應(yīng)當(dāng)知道代理人的代理行為違法未作反對(duì)表示的，被代理人和代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
『習(xí)題演練·單選題』代理人和相對(duì)人串通，損害被代理人的利益，()。
A.由代理人向被代理人單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任
B.由相對(duì)人向被代理人單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任
C.由相對(duì)人和被代理人向代理人承擔(dān)連帶責(zé)任
D.由代理人和相對(duì)人向被代理人承擔(dān)連帶責(zé)任
『正確答案』D
『答案解析』本題考查的是建設(shè)工程代理法律關(guān)系。代理人和相對(duì)人串通，損害被代理人的利益，由代理人和相對(duì)人向被代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。
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