431(2010)下列選項中,對調解的理解錯誤的是( )
A.當事人庭外和解的,可以請求法院制作調解書
B.仲裁調解生效后產生執(zhí)行力
C.仲裁裁決生效后可以進行仲裁調解
D.法院在強制執(zhí)行時不能制作調解書
參考答案:C
和解達成的協議不具有強制執(zhí)行的效力。但是可以成為原合同的補充部分。當事人不按照和解達成的協議執(zhí)行,另一方當事人不可以申請強制執(zhí)行,但是卻可以追究其違約責任。當事人申請仲裁后,可以自行和解。達成和解協議的,可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。當事人達成和解協議,撤回仲裁申請后反悔的,可以根據仲裁協議申請仲裁。當事人在訴訟中和解的,應由原告申請撤訴,經法院裁定撤訴后結束訴訟。在執(zhí)行中,雙方當事人在自愿協商的基礎上,達成的和解協議,產生結束執(zhí)行程序的效力。如果一方當事人不履行和解協議或者反悔的,對方當事人只可以申請人民法院按照原生效法律文書強制執(zhí)行。
432 (2009)建設工程民事糾紛經不同主體調解成功并制作了調解書,其中可以強制執(zhí)行的是( )。
A.雙方簽收的由人民調解委員會制作的調解書
B.雙方簽收的仲裁調解書
C.人民法院依法作出但原告方拒絕簽收的調解書
D.雙方簽收的由人民政府職能部門依法作出的調解書
參考答案:B
調解的形式:1.民間調解 即在當事人以外的第三人或組織的主持下,通過相互諒解,使糾紛得到解決的方式。民間調解達成的協議不具有強制約束力。2.行政調解 是指在有關行政機關的主持下,依據相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及政策,處理糾紛的方式。行政調解達成的協議也不具有強制約束力。3.法院調解 法院調解,是指在人民法院的主持下,在雙方當事人自愿的基礎上,以制作調解書的形式,從而解決糾紛的方式。調解書經雙方當事人簽收后,即具有法律效力。4.仲裁調解 仲裁庭在作出裁決前進行調解的解決糾紛的方式。當事人自愿調解的,仲裁庭應當調解。仲裁的調解達成協議,仲裁庭應當制作調解書或者根據協議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力,調解書經當事人簽收后即發(fā)生法律效力。
433(2009)甲乙雙方因工程施工合同發(fā)生糾紛,甲公司向法院提起了民事訴訟。審理過程中,在法院的主持下,雙方達成了調解協議,法院制作了調解書并送達了雙方當事人。雙方簽收后乙公司又反悔,則下列說法正確的是()。
A、甲公司可以向人民法院申請強制執(zhí)行
B、人民法院應當根據調解書進行判決
C、人民法院應當認定調解書無效并及時判決
D、人民法院應當認定調解書無效并重新進行調解
參考答案:A
434(2010)當事人提交給法院的以下材料中,不屬于民事訴訟證據的有( )
A.建筑工程法規(guī)
B.建筑材料檢驗報告
C.工程竣工驗收現場錄像
D.雙方往來的電子郵件
E.代理意見
參考答案:AE
435(2009)建設單位與施工單位發(fā)生糾紛提起訴訟,( )不能作為證人出庭作證。
A 總監(jiān)理工程師
B 建設單位訴訟代理人
C 施工單位項目經理
D 施工單位工人王某(十七周歲)
E 本案司法鑒定人員
參考答案:BE
證人包括單位證人和自然人證人兩大類。單位作為證人要出庭作證時,應當由單位的法定代表人、負責人或經其授權的人代表單位作證。證人如果確有困難不能出庭的,經法院許可,可以提交書面證詞或者視聽資料或者通過視聽傳輸手段作證。與當事人有親屬關系和其他密切關系的人雖然可以作為證人出庭作證,但由于上述關系的特殊性,其證言的證明力一般要小于其他證人的證言。下列幾類人不能作為證人:1.不能正確表達意志的人;2.訴訟代理人;3.審判員、陪審員、書記員;4.鑒定人員;5.參與民事訴訟的檢察人員。
436(2007)建設單位因施工單位在履行施工合同中存在違約行為對其提起訴訟,并準備申請對工程進行質量鑒定,則鑒定申請應在( )提出。
A.開庭審理前
B.法庭辯論前
C.法院判決前
D.舉證期限內
參考答案:D
當事人可以向人民法院申請鑒定,也可以由一方當事人自行委托有關部門鑒定。但一方自行委托有關部門作出的鑒定結論,另一方當事人有證據足以反駁并申請重新鑒定的, 人民法院應予準許。當事人申請鑒定的,應當在舉證期限內提出,只有在申請重新鑒定,并經人民法院同意時除外。對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人,在人民法院指定的期限內無正當理由不提出鑒定申請或者不預繳鑒定費用或者拒不提供相關資料,致使無法通過鑒定結論予以認定的,應當對該事實承擔舉證不能的后果。
437(2008)施工單位若對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議,申請重新鑒定。法院應予準許的情況包括( )
A.鑒定程序嚴重違法
B.鑒定人員不具備相關的鑒定資格
C.鑒定結論明顯依據不足
D.經過質證不能作為證據使用
E.有缺陷的鑒定結論可通過補充鑒定解決
參考答案:ABCD
當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據證明存在下列情形之一的,人民法院應予準許:1.鑒定程序或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的;2.鑒定程序嚴重違法的;3.鑒定結論明顯依據不足的;4.經過質證認定不能作為證據使用的其他情形。對于有缺陷的鑒定結論,可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的,不予重新鑒定。
438(2011) 某施工合同約定按固定價結算工程價款。完工后雙方無法就調價問題達成一致,施工企業(yè)起訴并請求進行造價鑒定。關于該案鑒定的說法,正確的是()
A、鑒定申請應當在庭審結束前提出
B、鑒定報告由造價主管部門出具
C、法院對鑒定請求不予支持
D、鑒定期間計入審限
參考答案:C
439. 根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》,說法正確的是()
A.未經對方當事人同意私自錄制其談話取得的資料,不能作為證據使用
B.與一方當事人有利害關系的證人證言,不能作為證據使用
C.當事人雙方沒有爭議的事實,不需要提供證據證明
D.司法鑒定一旦作出,當事人不能申請重新鑒定
參考答案:C
440.當事人向人民法院申請證據保全,不得遲于( )屆滿前的7 日。
A. 送達期限
B.答辯期限
C.舉證期限
D.上訴期限
參考答案:C
當事人向人民法院申請保全證據的,不得遲于舉證期限屆滿前7日。當事人申請保全證據的,人民法院可以要求其提供相應的擔保。在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人可以申請證據保全。當事人申請證據保全的,仲裁委員會應當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據所在地的基層人民法院。人民法院進行證據保全,可以根據具體情況,采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。人民法院進行證據保全,可以要求當事人或者訴訟代理人到場。
當事人應當在舉證期限內向人民法院提交證據材料,當事人在舉證期限內不提交的,視為放棄舉證權利。對于當事人逾期提交的證據材料,人民法院審理時不組織質證。當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的,也應當在舉證期限屆滿前提出。當事人在舉證期限內提交證據材料確有困難的,應在舉證期限內申請延期舉證,經人民法院批準,可以適當延長舉證期限。
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