2010年一級建造師《法規(guī)及相關(guān)知識》考點分析(5)

　　一、不可抗力

　　(一)不可抗力的范圍

　　不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。構(gòu)成不可抗力需要具備三個條件;

　　1.不能預(yù)見

　　不能預(yù)見指的對事件的發(fā)生不可預(yù)見。這里的不可預(yù)見指的是“一個有經(jīng)驗的承包商也無法預(yù)見到的”。而不能依據(jù)當(dāng)事人自身是否預(yù)見到了事件的發(fā)生來確定。例如，打鉆孔樁的時候，在20米深處遇到一塊孤立的巖石，使得鉆孔無法進行，造成了損失。該事件可以稱為不可預(yù)見，因為再有經(jīng)驗的承包商也無法預(yù)見到這里會存在一塊孤立的巖石。

　　2.不能避免

　　不能避免指的是即使當(dāng)事人預(yù)見到了該事件的發(fā)生，但是也無法制止其發(fā)生。例如，盡管當(dāng)事人收到了地震的預(yù)報，但是也無法避免地震的發(fā)生，這就是無法避免。如果事件通過當(dāng)事人的努力是可以不發(fā)生的，即使發(fā)生了也不能構(gòu)成不可抗力。

　　3.不能克服

　　不能克服指的是對于已經(jīng)發(fā)生的事件，當(dāng)事人無法通過自己的努力消除或減弱該事件的負面影響。例如，發(fā)生了地震，當(dāng)事人無法將已完工程移離地震地區(qū)，只能任其坍塌。如果通過當(dāng)事人的努力可以將損失避免，對于這部分損失而言，該事件不能認定為不可抗力。

　　我國法律并沒有明確規(guī)定不可抗力的范圍，各國對于不可抗力的范圍更沒有統(tǒng)一的規(guī)定。不可抗力一般包括如下情況：

　　(1)自然事件，如地震、洪水、火山爆發(fā)、海嘯等;

　　(2)社會事件，如戰(zhàn)爭、暴亂、騷亂、特定的政府行為等。

　　(二)通知與減損本文

　　《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

　　當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。

　　當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。

　　違約責(zé)任免責(zé)，是指在履行合同的過程中，因出現(xiàn)法定的免責(zé)條件或者合同約定的免責(zé)事由導(dǎo)致合同不履行的，合同債務(wù)人將被免除合同履行義務(wù)。

　　1.約定的免責(zé)

　　合同中可以約定在一方違約的情況下免除其責(zé)任的條件，這個條款稱為免責(zé)條款。免責(zé)條款并非全部有效，侵犯對方人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)的免責(zé)條款是無效的。參見1Z302032掌握無效合同。

　　2.法定的免責(zé)

　　法定的免責(zé)是指出現(xiàn)了法律規(guī)定的特定情形，即使當(dāng)事人違約也可以免除違約責(zé)任。

　　《合同法》第117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任�！�

　　[重點解析]

　　1.不可抗力=(不能預(yù)見+不能避免+不能克服)客觀情況

　　2.在《考試用書》中，“不可抗力的事件范圍一般包括以下兩大類：一類是自然事件，如水災(zāi)、火災(zāi)、地震、瘟疫等;另一類是社會事件，如戰(zhàn)爭、動亂、暴亂、武裝沖突、罷工等以及政府法律、行政行為等。”這部分內(nèi)容僅作一般掌握即可。

　　3.應(yīng)當(dāng)注意，盡管不可抗力是法定的免責(zé)事由，但并不是發(fā)生了不可抗力就可以全部免責(zé)，有的時候會得到部分的免責(zé)。例如，承包商承包的是一條公路，全長100公里，因其中3公里的范圍內(nèi)發(fā)生了地震導(dǎo)致承包商工期延誤，則承包商只能就受到地震影響的局部免責(zé)。

　　4.另外需要注意的是：當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。