【案例二】
某實(shí)施監(jiān)理的工程,建設(shè)單位與甲施工單位簽訂施工合同,約定的承包范圍包括A、B、C、D、E五個(gè)子項(xiàng)目,其中,子項(xiàng)目A包括拆除廢棄建筑物和新建工程兩部分,拆除廢棄建筑物分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的乙施工單位。
工程實(shí)施過程中發(fā)生下列事件:
事件1:由于拆除廢棄建筑物的危險(xiǎn)性較大,乙施工單位編制了專項(xiàng)施工方案,并組織召開了有甲施工單位與項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)相關(guān)人員參加的專家論證會(huì)。會(huì)后,乙施工單位將該施工方案送交項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu),要求總監(jiān)理工程師審批?偙O(jiān)理工程師認(rèn)為該方案已通過專家論證,便簽字同意實(shí)施。
事件2:建設(shè)單位要求乙施工單位在廢棄建筑物拆除前7日內(nèi),將資質(zhì)等級證明與專項(xiàng)施工方案報(bào)送工程所在地建設(shè)行政主管部門。
事件3:受金融危機(jī)影響,建設(shè)單位于2010年1月20日正式通知甲施工單位與監(jiān)理單位,緩建尚未施工的子項(xiàng)目D、E。而此前,甲施工單位已按照批準(zhǔn)的計(jì)劃訂購了用于子項(xiàng)目D、E的設(shè)備,并支付定金300萬元。鑒于無法確定復(fù)工時(shí)間,建設(shè)單位于2010年2月10日書面通知甲施工單位解除施工合同。
問題:
1.指出事件1中的不妥之處,寫出正確做法。
2.指出事件2中建設(shè)單位的不妥之處,寫出正確做法。
3.事件3中,建設(shè)單位是否可以解除施工合同?說明理由。如果甲施工單位不同意解除合同而繼續(xù)子項(xiàng)目D、E的施工,項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)做哪些工作?
4.事件3中,若解除施工合同,根據(jù)《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》,甲施工單位應(yīng)得到哪些費(fèi)用補(bǔ)償?
【答案】
1.事件1有以下幾處不妥之處:
(1)由乙施工單位編制專項(xiàng)施工方案不妥,專家論證會(huì)也不應(yīng)由乙施工單位組織召開。正確做法:因?yàn)榧资┕挝皇鞘┕た偝邪鼏挝唬瑢m?xiàng)方案應(yīng)當(dāng)由施工總承包單位組織編制,專家論證會(huì)也應(yīng)由施工總承包單位組織召開。(依據(jù)見附注)
附注:2009年部頒《危險(xiǎn)性較大的分部分項(xiàng)工程安全管理辦法》部分內(nèi)容如下:
第六條 建筑工程實(shí)行施工總承包的,專項(xiàng)方案應(yīng)當(dāng)由施工總承包單位組織編制。其中,起重機(jī)械安裝拆卸工程、深基坑工程、附著式升降腳手架等專業(yè)工程實(shí)行分包的,其專項(xiàng)方案可由專業(yè)承包單位組織編制。
第九條 超過一定規(guī)模的危險(xiǎn)性較大的分部分項(xiàng)工程專項(xiàng)方案應(yīng)當(dāng)由施工單位組織召開專家論證會(huì)。實(shí)行施工總承包的,由施工總承包單位組織召開專家論證會(huì)。
(2)專家論證會(huì)的成員組成不夠完整,除監(jiān)理單位總監(jiān)理工程師及相關(guān)人員、施工單位的相關(guān)人員外,還應(yīng)包括專家組成員、建設(shè)單位、勘察、設(shè)計(jì)單位的技術(shù)負(fù)責(zé)人等相關(guān)人員。
(3)由乙分包單位報(bào)送項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)不妥,應(yīng)先報(bào)甲承包單位審核,經(jīng)甲承包單位技術(shù)負(fù)責(zé)人審核批準(zhǔn)后,由甲承包單位報(bào)送至項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)。
(4)專項(xiàng)施工方案總監(jiān)理工程師審批時(shí)不能因?yàn)橐呀?jīng)過專家論證便簽字同意實(shí)施。正確做法:總監(jiān)理工程師應(yīng)報(bào)建設(shè)單位,共同研究參與討論后,簽字以后方可同意實(shí)施。
2.建設(shè)單位要求施工單位在廢棄建筑物拆除前7日內(nèi)不正確,根據(jù)建筑工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在拆除工程施工15日前,將施工單位資質(zhì)等級證明及專項(xiàng)方案等報(bào)送工程所在地的縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門備案。
3.不可以解除合同。理由:建設(shè)單位不能單方面解除合同,應(yīng)與施工單位共同協(xié)商。
若甲承包單位不同意解除合同,項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)做的工作:
(1)及時(shí)與合同爭議的雙方進(jìn)行磋商,做好協(xié)調(diào)工作,協(xié)調(diào)施工單位理解建設(shè)單位在金融危機(jī)背景下的難處,盡量爭取雙方協(xié)商一致解除合同。
(2)提出調(diào)解方案,由總監(jiān)理工程師進(jìn)行爭議調(diào)解。
(3)當(dāng)調(diào)解未能達(dá)成一致時(shí),總監(jiān)理工程師應(yīng)在施工合同規(guī)定期限內(nèi)提出處理該合同爭議的意見。
(4)在合同爭議的仲裁或訴訟過程中,當(dāng)需要時(shí),項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)公正地向仲裁機(jī)關(guān)或法院提供與爭議有關(guān)的證據(jù)。
4.甲應(yīng)得到的費(fèi)用補(bǔ)償包括:用于訂購子項(xiàng)目D、E所需設(shè)備而支付的300萬元;對承包單位撤離施工設(shè)備的費(fèi)用和人員遣返費(fèi)用按子項(xiàng)目D、E所應(yīng)攤銷的部分給予適當(dāng)補(bǔ)償;合理的利潤補(bǔ)償。
說明:在雙方協(xié)商一致,且對甲施工單位的損失已經(jīng)作了補(bǔ)償?shù)那闆r下,不宜再要求建設(shè)單位支付違約金,違約金和賠償損失一般不同時(shí)適用。
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