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2015年監(jiān)理工程師考試《合同管理》第二章(1)

來源:考試吧 2014-12-10 10:58:31 要考試,上考試吧! 萬題庫
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  1.簡述合同的分類。

  答:從不同的角度可以對(duì)合同作不同的分類。

  (1)合同法的基本分類。《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)分則部分將合同分為15類:買賣合同;供用電、水、氣、熱力合同;贈(zèng)與合同;借款合同;租賃合同;融資租賃合同;承攬合同;建設(shè)工程合同;運(yùn)輸合同;技術(shù)合同;保管合同;倉儲(chǔ)合同;委托合同;行紀(jì)合同;居間合同。這可以認(rèn)為是合同法對(duì)合同的基本分類,合同法對(duì)每一類合同都作了較為詳細(xì)的規(guī)定。

  (2)其他分類。其他分類是側(cè)重學(xué)理分析的,雖然合同法中也有涉及。

  1)計(jì)劃與非計(jì)劃合同。計(jì)劃合同是依據(jù)國家有關(guān)計(jì)劃簽訂的合同;非計(jì)劃合同則是當(dāng)事人根據(jù)市場(chǎng)需求和自己的意愿訂立的合同。雖然在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中,依計(jì)劃訂立的合同的比重降低了,但仍然有一部分合同是依據(jù)國家有關(guān)計(jì)劃訂立的。對(duì)于計(jì)劃合同,有關(guān)法人、其他組織之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。

  2)雙務(wù)合同與單務(wù)合同。雙務(wù)合同是當(dāng)事人雙方相互享有權(quán)利和相互負(fù)有義務(wù)的合同。大多數(shù)合同都是雙務(wù)合同,如建設(shè)工程合同。單務(wù)合同是指合同當(dāng)事人雙方并不相互享有權(quán)利、負(fù)有義務(wù)的合同。如贈(zèng)與合同。

  3)諾成合同與實(shí)踐合同。諾成合同是當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同。實(shí)踐合同則要求在當(dāng)事人意思表示一致的基礎(chǔ)上,還必須交付標(biāo)的物或者其他給付義務(wù)的合同。在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中,大部分合同都是諾成合同。這種合同分類的目的在于確立合同的生效時(shí)間。

  4)主合同與從合同。主合同是指不依賴其他合同而獨(dú)立存在的合同。從合同是以主合同的存在為存在前提的合同。主合同的無效、終止將導(dǎo)致從合同的無效、終止,但從合同的無效、終止不能影響主合同。擔(dān)保合同是典型的從合同。

  5)有償合同與無償合同。有償合同是指合同當(dāng)事人雙方任何一方均須給予另一方相應(yīng)權(quán)益方能取得自己利益的合同。而無償合同的當(dāng)事人一方無須給予相應(yīng)權(quán)益即可從另一方取得利益。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中,絕大部分合同都是有償合同。

  6)要式合同與不要式合同。如果法律要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同,稱為要式合同。反之,法律不要求具備一定形式和手續(xù)的合同,稱為不要式合同。

  2.為什么我國合同法對(duì)合同形式采用不要式原則?

  答:合同法頒布前,我國有關(guān)法律對(duì)合同形式的要求是以要式為原則的。而合同法規(guī)定,當(dāng)事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式或者當(dāng)事人約定采用書面形式,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。我國合同法在一般情況下對(duì)合同形式并無要求,只要在法律、行政法規(guī)有規(guī)定和當(dāng)事人有約定的情況下要求采用書面形式?梢哉J(rèn)為,合同法在合同形式上的要求是以不要式為原則的。當(dāng)然,這種合同形式的不要式原則并不排除對(duì)于一些特殊的合同,法律要求應(yīng)當(dāng)采用規(guī)定的形式(這種規(guī)定形式往往是書面形式),比如建設(shè)工程合同。我國合同法采用合同形式的不要式原則有以下理由:

  (1)合同本質(zhì)對(duì)合同形式不作要求,F(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中,合同自由原則成為合同一切制度的核心,反映在合同訂立形式上不再要求具有嚴(yán)格的形式。從合同的本質(zhì)上看,合同是一種合意。合同內(nèi)容及法律效力的確定應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人內(nèi)在的真實(shí)意思為準(zhǔn),不能以其表現(xiàn)于外部的意志為準(zhǔn)。

  (2)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求不應(yīng)對(duì)合同形式進(jìn)行限制,F(xiàn)代市場(chǎng)交易活動(dòng)要求商品的流轉(zhuǎn)迅速、方便。而“要式原則”無法做到這一點(diǎn)。如:書面合同的要求將使分處兩地的當(dāng)事人無法通過電話訂立合同(也不能通過電話辦理委托);標(biāo)準(zhǔn)合同形式或者要求書面簽字蓋章的合同無法通過電報(bào)、電傳等方式訂立。特別是通過競爭性方式訂立的合同,“要式原則”更有無法克服的困難,如拍賣,在合同實(shí)質(zhì)成立之前并無任何書面的形式。

  (3)國際公約要求不應(yīng)對(duì)合同形式進(jìn)行限制。立法應(yīng)當(dāng)與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的國際慣例一致,這已成為我國的共識(shí)。雖然目前許多國家對(duì)合同形式有要式要求,但大多數(shù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國家并未改變“不要式為主”的狀況,要式僅是對(duì)不要式合同的一種例外要求。在國際公約中也存在著“不要式為主”的原則,如《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》。雖然我國對(duì)國際公約的這方面的規(guī)定聲明保留,但從有利于國際貿(mào)易的角度考慮,我國也應(yīng)建立起合同形式以不要式為主的立法體系。

  (4)電子技術(shù)對(duì)合同形式的革命。電子數(shù)據(jù)交換(Electronic Date Interchange)和電子郵件(Email)等電子技術(shù)的發(fā)展,使信息交流更為快捷,訂貨和履約更為迅速。并且電子技術(shù)實(shí)現(xiàn)了訂立合同無紙化,在這種形勢(shì)下對(duì)合同形式的嚴(yán)格要求無疑將極大地阻礙新技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用。

  3.要約應(yīng)當(dāng)符合哪些條件?要約與要約邀請(qǐng)有什么區(qū)別?

  答:要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人,接受要約的一方為被要約人。要約應(yīng)當(dāng)符合以下條件:(1)內(nèi)容具體確定;(2)表明經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。具體地講,要約必須是特定人的意思表示,必須是以締結(jié)合同為目的。要約必須是對(duì)相對(duì)人發(fā)出的行為,必須由相對(duì)人承諾,雖然相對(duì)人的人數(shù)可能為不特定的多數(shù)人。另外,要約必須具備合同的一般條款。

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